[1] Il creditore che, prima dell’apertura della liquidazione giudiziale, ha ricevuto da un coobbligato in solido con il debitore il cui patrimonio è sottoposto alla procedura concorsuale, o da un fideiussore, una parte del proprio credito, ha diritto di concorrere nella liquidazione giudiziale per la parte non riscossa.

[2] Il coobbligato che ha diritto di regresso verso il debitore ha diritto di concorrere nella liquidazione giudiziale di questo per la somma pagata.

[3] Tuttavia il creditore ha diritto di farsi assegnare la quota di riparto spettante al coobbligato fino a concorrenza di quanto ancora dovutogli. Resta impregiudicato il diritto verso il coobbligato se il creditore rimane parzialmente insoddisfatto.

A) Inquadramento funzionale:

I. Il concorso nella liquidazione giudiziale - II. Il regresso - III. Assegnazione della quota di riparto .

I. Il concorso nella liquidazione giudiziale

1 L’art. 161 CCII non contiene alcuna sostanziale novità rispetto all’art. 62 della vigente l. fall., come già interpretato dalla dottrina e dalla giurisprudenza La norma disciplina l’ipotesi del pagamento parziale effettuato da un coobbligato o da un fideiussore del debitore prima della liquidazione giudiziale, e la sottopone ad una regola diversa da quella implicitamente dettata dall’art. 160 CCII per i pagamenti successivi all’apertura della procedura, prevedendo cioè che l’insinuazione del creditore possa avvenire per il solo residuo non pagato. Ai sensi dell’art. 161, c. 1, CCII il creditore che, prima della dichiarazione di liquidazione giudiziale, abbia ricevuto da un coobbligato in solido del debitore un pagamento parziale, può partecipare al concorso solo per la parte non riscossa, in conformità alla regola generale di cui all’art. 1292 c.c. che afferma il principio della liberazione del coobbligato solidale a seguito dell’adempimento di uno degli altri coobbligati. Ai fini dell’applicazione della norma non rileva la provenienza del pagamento - potendo lo stesso essere effettuato anche dallo stesso soggetto poi debitore, ovvero da altri coobbligati, o, ancora, dal liquidazione giudiziale di uno dei coobbligati -, e come in sostanza è a ciascuna liquidazione giudiziale che bisogna far riferimento per determinare i pagamenti parziali anteriori a quella procedura, indipendentemente dalla sorte delle altre, per cui il credito che il creditore può insinuare in ciascuna procedura può essere diversa nel quantum qualora i condebitori siano stati assoggettati a liquidazione giudiziale in tempi successivi, sia in conseguenza di eventuali adempimenti parziali tra l’una e l’altra procedura, sia in relazione al diverso decorso degli interessi Il pagamento parziale ricevuto nel giorno della dichiarazione di liquidazione giudiziale, ove precedente a quello dell’annotazione nel registro delle imprese della sentenza di apertura della liquidazione giudiziale dell’obbligato principale, in considerazione degli effetti nei confronti dei terzi della sentenza di liquidazione giudiziale impone di considerare tale pagamento come un pagamento eseguito prima della dichiarazione di liquidazione giudiziale, con conseguente applicabilità dell’art. 160 CCII.

II. Il regresso

1 Diversa è anche la disciplina del regresso del coobbligato che ha effettuato il pagamento parziale, il quale si può senz’altro insinuare al passivo per quanto ha pagato, nonostante si tratti di un pagamento parziale; peraltro, è controverso se l’insinuazione possa riguardare l’intera somma pagata, o solo quella che eccede la quota del debito a carico del solvens, o ancora il solo importo a carico del debitore, in applicazione dell’art. 1299, c. 1, c.c. La dottrina maggioritaria ritiene correttamente che la locuzione «per la somma pagata», cui l’art. 161, c. 2, CCII debba essere interpretata nel senso di consentire il concorso con riferimento alla sola parte eccedente la quota del coobbligato che ha pagato, in quanto, anche sulla base dei principi civilistici in materia di regresso, nei rapporti interni tra condebitori cessa di operare la solidarietà. Il credito del coobbligato del debitore che esercita il regresso va ammesso al passivo senza riserva e la sua pretesa ha dunque una collocazione immediata sul ricavato.

III. Assegnazione della quota di riparto

1 Il diritto del creditore all’assegnazione della quota di riparto spettante al coobbligato può essere esercitato senza necessità di nuova insinuazione al passivo poiché la stessa comporta un mutamento meramente soggettivo nella persona del creditore, ma non incide in alcun modo sulla qualità o quantità del credito. In caso di diniego il creditore potrà far valere i suoi diritti mediante il ricorso alle istanze proponibili dai creditori in relazione al progetto di ripartizione dell’attivo, ovverosia con il reclamo ex art. 133 CCII. Cfr. [F489].

B) Frmule

C) Giurisprudenza:

I. Il regresso - II. Assegnazione della quota di riparto.

I. Il regresso

1 Il principio della cristallizzazione della massa passiva non impedisce, di regola, la sostituzione del credito spettante, in via di surrogazione o regresso, al coobbligato solidale, il quale abbia pagato in data successiva alla dichiarazione di fallimento del debitore principale, operando il pagamento come causa estintiva del credito vantato da quest’ultimo nei confronti del debitore principale, con la conseguente esclusione di qualsiasi duplicazione di crediti; ne deriva quindi che il coobbligato non è tenuto ad insinuare al passivo il proprio credito con riserva, potendo farlo valere in sede fallimentare con l’ordinaria istanza di ammissione, tempestiva o tardiva [C. 1.3.2012, n. 3216].

II. Assegnazione della quota di riparto

1 La domanda del creditore di assegnazione della quota di riparto spettante al coobbligato che ha eseguito pagamenti parziali, contemplata dal comma 3 della norma in esame, è anch’essa subordinata all’anteriorità dei pagamenti rispetto alla dichiarazione di fallimento [C. 10.1.1986, n. 188].