[1] Il coobbligato o fideiussore del debitore sottoposto a liquidazione giudiziale che ha un diritto di pegno o di ipoteca sui beni di lui a garanzia della sua azione di regresso concorre nella liquidazione giudiziale per la somma per la quale ha ipoteca o pegno.

[2] Il ricavato della vendita dei beni ipotecati o delle cose date in pegno spetta al creditore in deduzione della somma dovuta.

A) Inquadramento funzionale:

I. Il concorso nella liquidazione giudiziale.

I. Il concorso nella liquidazione giudiziale

1 L’art. 162 CCII non contiene alcuna sostanziale novità rispetto all’art. 63 l. fall., come già interpretato dalla dottrina e dalla giurisprudenza La norma in commento introduce una deroga rispetto ai principi di diritto comune in materia di solidarietà passiva, statuendo che il coobbligato o fideiussore del debitore assoggettato a liquidazione giudiziale che abbia, a garanzia della propria azione di regresso, un diritto di pegno o di ipoteca sui beni del debitore medesimo, concorre nel liquidazione giudiziale per la somma garantita, ma il ricavato della vendita dei beni oggetto della garanzia va al creditore comune, in deduzione della somma a lui dovuta. Norma che deroga, inoltre, alla regola dell’esclusione dal concorso della pretesa al regresso [che non possa essere fondata su di un pagamento anteriore alla liquidazione giudiziale] stabilita dagli artt. 160 e 161 CCII in considerazione della garanzia offerta dal pegno o dall’ipoteca sui beni del debitore, la quale, tuttavia, finisce per operare nel concorso come se fosse stata accordata per il credito principale.

2 Qualora il coobbligato o il fideiussore del debitore in liquidazione giudiziale abbia ottenuto un diritto di pegno o d’ipoteca su beni del debitore a garanzia dell’azione di regresso, l’articolo in esame prevede che egli possa concorrere nella liquidazione giudiziale per la somma per la quale ha la garanzia, in via condizionata all’ipotesi dell’escussione da parte del creditore. Pertanto, nel caso in cui il regresso sia assistito da garanzia reale, il coobbligato può esercitare il proprio diritto indipendentemente dall’adempimento della sua obbligazione nei confronti del creditore. Il ricavato del realizzo della garanzia, tuttavia, spetta al creditore, a deconto del suo credito. Cfr. [F491].

3 Il coobbligato o fideiussore partecipa al concorso solo con riferimento al ricavato dei beni oggetto della garanzia e non sul ricavato di tutti i beni del debitore in liquidazione giudiziale come è, invece, per i creditori ipotecari o pignoratizi del debitore medesimo, i quali, per la parte non soddisfatta, trovano comunque collocazione chirografaria. Sebbene l’art. 162 CCII presupponga che il coobbligato in bonis non sia stato ancora escusso, il tenore della norma depone comunque a favore dell’attribuzione del regresso in senso stretto contro il debitore principale sottoposto a liquidazione giudiziale anche al coobbligato-fideiussore già escusso dal creditore; sarebbe, infatti, privo di obiettiva giustificazione consentire al coobbligato del debitore di conseguire gli effetti favorevoli di tale garanzia, pur non avendo pagato alcunché [poiché l’assegnazione del ricavato al creditore va imputata, ovviamente, a deconto dell’obbligazione di garanzia], e decidere invece in senso opposto per il caso che lo stesso coobbligato sia stato costretto a soddisfare il creditore [perché la limitazione della ripetizione di quanto pagato nelle sole forme della rivalsa con surrogazione non produrrebbe la collocazione in prelazione ipotecaria o pignoratizia].

4 Nel caso in cui il creditore venga soddisfatto solo parzialmente dal ricavato dei beni dati in garanzia, il creditore è tenuto a ridurre la propria pretesa in proporzione a quanto ricevuto. Nel caso di adempimento parziale, dopo la dichiarazione di liquidazione giudiziale del condebitore, da parte del coobbligato o fideiussore munito di garanzia reale, il creditore solidale mantiene la propria originaria insinuazione sino alla soddisfazione integrale, con divieto per il solvens di esercitare, prima di quel momento, il regresso parziale. Nel caso di adempimento parziale, prima della dichiarazione di liquidazione giudiziale del condebitore, da parte del coobbligato o fideiussore munito di garanzia reale, il creditore può insinuarsi al passivo in via chirografaria per la parte non soddisfatta alla data di apertura della liquidazione giudiziale e il coobbligato o fideiussore concorre nei limiti della parte eccedente la propria quota rispetto alla somma pagata.

5 Nel caso di integrale soddisfacimento del creditore da parte del coobbligato o fideiussore con diritto di garanzia reale, prima o dopo la liquidazione giudiziale del condebitore, il soggetto che ha pagato ha diritto di insinuarsi esercitando il regresso [non più in funzione del soddisfacimento del creditore ma per far valere il proprio credito] con collocazione prelatizia nei limiti della somma per la quale è stata iscritta ipoteca o è stato costituito il pegno e, per l’eventuale residuo, in chirografo. Cfr. [F492].

B) Frmule

C) Giurisprudenza:

I. Il concorso nel fallimento.

I. Il concorso nel fallimento

1 Nel caso di domanda di insinuazione al passivo del coobbligato o fideiussore del fallito che abbia, a garanzia della propria azione di regresso, un diritto di pegno o di ipoteca sui beni del fallito, la garanzia deve risultare da scrittura con data certa anteriore alla dichiarazione di fallimento [T. Udine 27.1.1992]. Si tratta di un credito condizionale e l’ammissione al passivo del coobbligato avviene con riserva dell’effettivo pagamento del debito garantito [C. 5.7.1988, n. 4419]. Cfr. [F490]. Secondo una decisione della suprema corte una conferma che il regresso in senso stretto può essere autonomamente esercitato in sede fallimentare anche per i pagamenti successivi al fallimento (e senz’uopo di previa ammissione condizionale del relativo credito) si ricava dal disposto dell’art. 63 l. fall., che prevede espressamente l’ipotesi del coobbligato solidale ad interesse comune o del fideiussore munito di una garanzia reale sui beni del consorte fallito a tutela “della sua azione di regresso” e dispone la collocazione sul ricavato della somma per la quale ha pegno o ipoteca (anche se nulla è stato ancora da lui pagato); ciò è previsto in funzione dell’assegnazione al creditore dell’importo ottenuto dalla vendita dei beni, che erano stati ipotecati o costituiti in pegno a favore del coobbligato solidale (art. 63 l. fall.). Per tale pronuncia in questo caso il termine regresso è usato nella sua accezione tecnica o in senso stretto (non, cioè, come equipollente dell’azione di surrogazione), perché c’è una divergenza tra la posizione del creditore, in cui il coobbligato o fideiussore potrebbe surrogarsi, e l’azione di regresso assistita da garanzie reali; in altri termini, la norma presuppone inequivocabilmente una distinzione netta tra azione di regresso del coobbligato e azione diretta del creditore, perché la prima si suppone assistita da una garanzia reale che non potrebbe essere fatta valere con la proposizione della seconda. Sebbene, poi, la l. fall. art. 63, supponga che il coobbligato in bonis non sia stato ancora escusso, il tenore della norma depone comunque a favore dell’attribuzione del regresso in senso stretto contro il debitore principale fallito anche al coobbligato - fideiussore già escusso dal creditore; sarebbe, infatti, privo di obiettiva giustificazione consentire al coobbligato del fallito di conseguire gli effetti favorevoli di tale garanzia, pur non avendo pagato alcunché (poiché l’assegnazione del ricavato al creditore va imputata, ovviamente, a deconto dell’obbligazione di garanzia), e decidere invece in senso opposto per il caso che lo stesso coobbligato sia stato costretto a soddisfare il creditore (perché la limitazione della ripetizione di quanto pagato nelle sole forme della rivalsa con surrogazione non produrrebbe la collocazione in prelazione ipotecaria o pignoratizia) [C. 17.1.2008, n. 903].